Как нотариусы могут помочь защите бизнеса от рейдеров?

Особая форма оформления решений органов управления некоторых юридических лиц призвана предотвратить недружественный захват чужого имущества и защитить права владельцев.

С 1 сентября 2014 года начали действовать положения Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ), предусматривающие необходимость подтверждения в определенном законом порядке факта принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения на заседании и состав участников общества, присутствовавших при его принятии.

Введение данной нормы обусловлено последовательной политикой государства по противодействию недружественным, в нарушение законодательства, направленным против воли собственника захватам чужого имущества в пользу другого лица, то есть защиты прав владельцев компаний.

Ввиду того что практика применения данной нормы за прошедшие семь лет менялась неоднократно, в нотариальной практике мы видим, что у заявителей и сейчас возникает целый ряд вопросов, связанных с наличием или отсутствием необходимости процедуры подтверждения решений органов управления юридических лиц, в том числе посредством нотариального удостоверения.

Во-первых, многие заявители, обращаясь за совершением определенных нотариальных действий, касающихся юридических лиц, не понимают, на какие юридические лица распространяет свое действие данное правило. В действительности обязанность подтверждать в нотариальном порядке факт принятия решений и состав участников, присутствовавших при его принятии, должны:

- непубличные акционерные общества (АО);

- общества с ограниченной ответственностью (ООО).

Таким образом, на организации с иной организационно-правовой формой правила рассматриваемой нормы не распространяются. В частности, нет обязанности по нотариальному удостоверению решений органов управления у некоммерческих организаций, а среди коммерческих – у товариществ, крестьянских (фермерских) хозяйств. Кроме того, данная норма не распространяется на производственные кооперативы и государственные (муниципальные) унитарные предприятия.

Во-вторых, важно определить в каких ситуациях возникает обязанность подтвердить у нотариуса вышеуказанные факты. Анализ действующего законодательства позволяет установить, что в следующих случаях необходимо обратиться к нотариусу:

1. Принятие любого решения общего собрания участников АО и ООО на заседании органа управления указанных юридических лиц.

2. Принятие решения общего собрания участников ООО об увеличении уставного капитала.

3. Принятие решения общего собрания участников ООО об одобрении заключения обществом договора конвертируемого займа и условий его реализации.

4. Принятие решения общего собрания участников ООО, в соответствии с которым в отношении решений общества будет применяться альтернативный способ подтверждения принятых решений (без нотариуса).

Важным моментом является то, что в обществе, состоящем из одного участника, аналогичные решения также должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения.

Кратко отметим, что решения о создании (учреждении) ООО и АО не подлежат нотариальному подтверждению, так как полномочия возникают у органов управления юридического лица после государственной регистрации юридического лица.

В-третьих, у многих возникает вопрос: а есть ли законом предусмотренная альтернатива нотариальному удостоверению указанных фактов.

Для АО альтернативой без дополнительных условий может быть удостоверение указанный выше фактов лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии.

Для ООО альтернативой является подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону, но данный альтернативный способ подтверждения должен быть предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно и подтвержденным нотариально.

При этом решения об увеличении уставного капитала общества с ограниченной ответственностью и решения об одобрении заключения обществом договора конвертируемого займа и связанных с ним условий безальтернативно подлежат нотариальному удостоверению.

Однако, прежде чем вводить в корпоративный оборот и использовать в случаях, когда это возможно, способ подтверждения принятых органом управления юридического лица решений и состав участников, присутствовавших при их принятии, альтернативный нотариальному удостоверению, необходимо оценить, в чем, собственно, заключаются преимущества нотариального удостоверения таких важных фактов.

При совершении данного нотариального действия нотариус присутствует при проведении собрания или заседания органа управления юридического лица как независимый и квалифицированный свидетель. Кроме того, нотариус устанавливает информацию о правоспособности юридического лица; о полномочиях лица, организующего проведение собрания органа управления, о наличии решения уполномоченного лица или решения органа управления юридического лица о проведении собрания или заседания; о компетенции органа управления юридического лица, о необходимом кворуме для принятия решения, о перечне лиц, имеющих право на участие в собрании органа управления юридического лица. Кроме этого, нотариус обязан установить личности и полномочия участников органа управления юридического лица, присутствующих на его собрании, полномочия их представителей, наличие ограничений для голосования, например связанных с залогом доли (акций). При участии в собрании органа управления юридического лиц нотариус вправе использовать средства видеофиксации, материалы которой подлежат обязательному хранению в порядке, установленном законом.

Еще одним фактором стабильности корпоративного оборота является незамедлительное размещение информации и совершенном нотариальном действии в Единой информационной системе нотариата, а также страхование ответственности нотариуса.

В целом приведенные нормы направлены на защиту прав акционеров/участников общества при принятии наиболее важных управленческих решений в организации, отнесенных к компетенции органов управления, а вовлечение института нотариата в корпоративные процедуры, в том числе вместе с технической возможностью фиксации состава участника и способа принятия ими решений, позволяет предотвратить множество корпоративных споров (наиболее распространенными из которых, собственно, и являются вопросы о кворуме при принятии решений и голосовании по тем или иным вопросам), а также обеспечивает юридическую безопасность в корпоративной сфере.

Бадер Ирина Станиславовна – помощник нотариуса.